【专栏】比特币会被视为“外汇”吗？

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2021年6月9日，萨尔瓦多总统纳伊布布克勒宣布该国的比特币法案以“绝对多数”（62/84）获得通过，这意味着比特币成为该国的法定货币，萨尔瓦多成为第一个在历史上。 使用比特币作为法定货币的国家。 比特币也从私人支付工具上升到国家法定货币的层面。 根据该国的比特币法案...

2021年6月9日，萨尔瓦多总统纳伊布布克勒宣布该国的比特币法案以“绝对多数”（62/84）获得通过，这意味着比特币成为该国的法定货币，萨尔瓦多成为第一个在历史上。 使用比特币作为法定货币的国家。 比特币也从私人支付工具上升到国家法定货币的层面。 根据该国比特币法案第 16 条，该法案将在政府公报公布 90 天后生效，即 2021 年 9 月 8 日左右。

另一份报告显示，紧随其后的是萨尔瓦多，来自墨西哥和巴拿马等中南美洲小国的立法者也声称计划提出一项法案，将比特币纳入其国家法定货币。

比特币可以成为外汇吗？

比特币成为萨尔瓦多法定货币的消息一出，立即有人将比特币等同于外汇，认为未来炒比特币就是炒外汇。 然而，这样的说法值得商榷。

《中华人民共和国外汇管理条例》第三条对什么是“外汇”作出了界定。 根据该条，所谓外汇是指下列以外币表示的可用于国际结算的支付手段和资产：

（一）外币现钞，包括纸币和硬币；

（二）外币支付凭证或支付工具，包括票据、银行存款单、银行卡等；

（三）外币有价证券，包括债券、股票等；

（四）特别提款权；

（五）其他外汇资产。

可见，我国对“外汇”的定义包含三个要素：第一，以外币表示； 二是可用于国际结算； 第三，它是一种支付手段或资产。

我们先来看第一个和第三个要求。 就第一个要素而言，虽然萨尔瓦多只是一个人口基数只有642万的国家，但它仍然是一个主权国家，并于2018年与我国正式建交。由于比特币被承认为法定货币一个或多个主权国家获得“外币”地位会相对顺利。 反之比特币是非法集资吗，如果与我国没有外交关系的国家或地区使用某种虚拟货币作为法定货币，则很可能得不到我国的承认。 虽然与传统法币不同，比特币的信用不以国家主权为基础，但比特币的信用其实比一些小国自己的法币的信用强很多。

就第三个要素而言，2008年修订了《中华人民共和国外汇管理条例》，法律始终滞后。 当年的立法者显然没有考虑到未来会出现数字货币。 因此，本文所列举的四种具体情况，都不存在数字货币。 但本文通过第五项“其他外汇资产”为未来可能出现的新的支付手段或资产形态预留空间。 因此，比特币可以作为一种“其他外汇资产”来满足这一要求。

比特币成为外汇的主要障碍是对第二个要素的理解，即“可用于国际结算”这一要素。 对这一要素的理解可以进一步分解为实际层面和假设层面，即：第一，实际层面上，比特币实际上已经成为国际结算的支付手段； 第二比特币是非法集资吗，在应该的层面上，比特币不应该成为国际结算的支付手段。

在事实上的层面上，“可用于国际结算”的要求要求在世界范围内广泛流通的外币成为外汇。 除萨尔瓦多外，世界上许多国家或地区已经认识到比特币可以作为支付结算工具，并要求数字货币交易所做好反洗钱和反恐融资工作，其中包括德国、日本、新加坡、美国等。 但是，虽然比特币基于其区块链特性可以在全球流通，但其流通是去银行化的，即不在各国金融银行流通兑换。 这样，以比特币作为外汇，能否在国际贸易中起到相应的缓冲作用，还有待进一步探讨。

在应该是什么的层面上，比特币是否应该成为一种国际结算手段，仍有疑问。 就在萨尔瓦多宣布比特币成为法定货币后，几盆冷水也随之而来。 6月11日，荷兰经济分析局局长Pieter Hasekamp发表题为《荷兰必须禁止比特币》的文章，要求荷兰政府必须立即全面禁止比特币的开采、交易和持有. 他在文章中列举了很多反对比特币的常见表述，比如比特币的安全问题、欺诈和欺诈风险，以及比特币洗钱、容易被用作犯罪工具等，指出比特币不应该被用作犯罪工具。一种支付方式。 国际清算银行代表Benoit Coeure也直言，比特币尚未通过“作为支付手段的测试”，并呼吁采取更多监管措施。

综上所述，在外汇领域，比特币目前更多的是一种兑换外汇的媒介，而不是外汇本身。 直接将比特币等同于外汇，从理论上和实践上应对和解决一系列问题还为时过早。

比特币应该被视为外汇吗？

上述关于比特币是不是外汇的问题仅限于理论上的讨论。 我国对比特币的支付属性还是持比较消极的态度。 但可以肯定的是，如果未来某一天我国承认比特币为外币甚至外汇，将带来连锁的法律后果。

首先，比特币将作为一种财产受到刑法的保护，盗窃比特币将构成盗窃罪。 虽然确定高波动性比特币的价值存在困难，但并非不可逾越。 办案机构可以参考比特币在各大交易所的公允价格，结合被告方受益的原则，作出价值认定。

其次，比特币将被明确定义为一种“基金”和“货币”。 非法吸收比特币将构成非法集资罪。 以比特币为媒介开展虚拟货币交易业务，也将被视为资金结算业务，需要依法登记并取得许可，否则将被视为“非法从事资金支付结算业务” ”，构成非法经营罪。

三、根据1998年国务院2011年修订的《取缔非法金融机构和非法金融业务活动办法》（国务院令第247号）第三条，非法金融机构是指非法金融机构未经中国人民银行批准的。 未经授权从事或主要从事吸收存款、发放贷款、结算、票据贴现、资金借贷、信托投资、融资租赁、融资担保、外汇交易等金融业务活动的机构。交易所，如果开展比特币交易的机构未经批准，将被视为非法金融机构而取缔，构成擅自设立金融机构罪。

最后，如果比特币被认定为外汇，比特币交易行为和交易平台将受到《外汇管理条例》的有力监管。 、不得违规携带比特币进出境、不得私自买卖比特币、不得变相买卖比特币、不得擅自经营比特币结算业务等，违者将构成行政违法行为甚至相应的刑事犯罪。

写在最后

萨尔瓦多宣布比特币为法定货币的消息在币圈引发了诸多热议。 的确，比特币成为法定货币一直是数字货币极客们的梦想之一。 但需要注意的是，中心化的法律监管和分布式账本总是与 BTCer 齐头并进。 数字货币从业者应未雨绸缪，具有前瞻性的相关合规意识，理性面对比特币未来的发展趋势。